El presente libro tiene por objeto el análisis del artículo 23 de la Convención de Nueva York y su reflejo en el Derecho español. Esta norma persigue que las personas con discapacidad ejerciten sus derechos en igualdad de condiciones con las demás personas y para ello prohíbe las consecuencias discriminatorias de la discapacidad en materia familiar. Debe aclararse que este estudio no tiene por objeto analizar en detalle las instituciones que pone en jaque el artículo 23 y que alcanzan a la práctica totalidad del derecho de familia, sino verificar, desde un enfoque de derechos humanos, si su regulación se adecúa a los dictados del texto internacional y, si no es así, realizar propuestas de reforma que acomoden nuestro Derecho de familia a los postulados de la Convención, incluyéndose las referencias oportunas al Derecho comparado que resultan, sin duda, imprescindibles en un trabajo de esta naturaleza.

La obra se estructura en cuatro capítulos. El primero de ellos se destina a perfilar el contexto normativo del derecho a la vida familiar de las personas con discapacidad; en los capítulos segundo y tercero se tratan las instituciones relacionadas con el Derecho a fundar una familia y que superan las enunciadas en el texto internacional que se limita a alertar sobre aquellas cuestiones que, desde tiempo atrás, constituyen grave discriminación de las personas con discapacidad: el matrimonio, la decisión de tener hijos y, estrechamente relacionada con ésta, la esterilización forzosa; en el capítulo cuarto se estudia el Derecho a la vida familiar en sentido estricto en el que se integran, según la interpretación del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, las relaciones personales mantenidas en el seno de la familia.

Esta obra constituye un libro de obligada lectura para las personas interesadas en el mundo de la discapacidad y para quienes quieran conocer el nuevo tratamiento de la capacidad jurídica y sus consecuencias en el ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad.

Prólogo

CAPÍTULO PRIMERO. CONTEXTUALIZACIÓN NORMATIVA DEL DERECHO A LA VIDA FAMILIAR DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD

I. Las bases del nuevo sistema: el artículo 12 de la Convención de Nueva York

II. La conformidad del sistema español de protección con la Convención de Nueva York: necesidad imperiosa de una reforma

III. La aplicación de la convención por parte del Tribunal Supremo: un nuevo modelo

1. Incapacitación y Convención de Nueva York

2. La determinación de los apoyos en el ejercicio de la capacidad jurídica

a) Perfecta correlación entre la prueba practicada y la convicción del juzgador. Motivación

b) La asistencia como fórmula preferente

c) Personalización de la medida: actos a los que se extienden los apoyos

d) La autonomía de las personas con discapacidad

e) La interpretación del interés de la persona con discapacidad

IV. El dispositivo contractual y su general aplicación a las personas con discapacidad

1. El modelo del Código Civil: la capacidad para prestar el consentimiento contractual y su propagación a todos los aspectos de la vida

2. La capacidad para prestar el consentimiento informado: hacia un modelo de valoración ad casum con garantías

3. Una propuesta lege ferenda

CAPÍTULO SEGUNDO. EL DERECHO AL MATRIMONIO

I. El matrimonio de las personas con discapacidad

II. Su tratamiento en las distintas reformas del Código civil

1. El Código civil de 1989

2. Su regulación en la Ley de 7 de julio de 1981: el artículo 56.2 del Código civil

3. La Ley 15/2015, de 2 de julio de Jurisdicción Voluntaria

4. La Ley 4/2017, de 28 de junio, de modificación de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria

5. El carácter discriminatorio de la regla aplicable a las personas con discapacidad

III. Particularidades patrimoniales derivadas del matrimonio de la persona con discapacidad en el Código civil

1. El otorgamiento de capitulaciones matrimoniales por persona con discapacidad mental o intelectual

2. Las donaciones por razón de matrimonio

3. Previsiones especiales en materia de régimen económico matrimonial: la sociedad legal de gananciales

a) La modificación judicial de la capacidad

b) La imposibilidad de hecho

IV. La crisis conyugal: separación y divorcio de la persona con discapacidad

1. Algunas notas de derecho comparado

2. El Derecho español: una interpretación conforme a la convención de Nueva York

CAPÍTULO TERCERO. EL DERECHO A FUNDAR UNA FAMILIA

I. La esterilización involuntaria o forzosa en el Derecho español

1. El artículo 428 del Código penal

2. El artículo 156 del Código penal (lo 10/1995, de 23 de noviembre, del Código penal)

3. El artículo 156.2 del Código penal (lo 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica la LO 10/1995, de 23 de noviembre, del Código penal)

4. Una propuesta lege ferenda

II. La interrupción del embarazo de la mujer con discapacidad mental o intelectual

1. El consentimiento de la mujer embarazada con discapacidad en las sucesivas reformas del Derecho español

2. Análisis crítico de la norma vigente: el doble consentimiento

3. La información a suministrar en la interrupción voluntaria del embarazo y la mujer con discapacidad

III. El acceso a las técnicas de reproducción humana asistida

IV. La determinación de la filiación de los hijos de las personas con discapacidad

V. La renuncia de la madre con discapacidad mental o intelectual a su maternidad

CAPÍTULO CUARTO. EL DERECHO A LA VIDA FAMILIAR DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD

I. Síntesis de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre la vida familiar: especial referencia a la vida familiar de las personas con discapacidad

II. El derecho a la vida familiar de los padres y madres con discapacidad

1. Patria potestad y discapacidad en situación de convivencia de los progenitores

2. Discapacidad y situaciones de crisis matrimonial: principio de no discriminación e interés del menor

3. La discapacidad del progenitor como causa de desamparo del menor

3.1. Las medidas de protección

3.2. Discapacidad y adopción: el interés del menor

3.2.1. Valoración de la familia biológica y retorno del menor

3.2.2. Valoración de la familia de acogida y mantenimiento de la medida de protección

III. El derecho a la vida familiar de los niños y niñas con discapacidad

BIBLIOGRAFÍA CITADA

RELACIÓN DE SENTENCIAS CITADAS

Tribunal Europeo de Derechos Humanos

Tribunal Constitucional

Tribunal Supremo

Resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado

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  Cristina Guilarte Martín-Calero

  Catedrática de Derecho civil en la Universidad de Valladolid
  

  Licenciada en Derecho por la Universidad de Valladolid, obtuvo el Grado de Doctor en 1995 en esta misma Universidad, en la que ha desarrollado toda su carrera académica primero como Profesora Titular y, hoy, como ...