La monografía aquí ofrecida pivota sobre tres ejes coligados, propiciatorios de un encuentro entre Derecho y tecnología de registro distribuido: uno, la evolución de Alastria como comunidad interinstitucional para hacer realidad la tecnología blockchain en España; otro, la problemática jurídica, extraordinariamente rica y novedosa, que presentan las redes permisionadas de propósito general y uso universal; y un tercero, la configuración real y progresiva, por aproximación, de la gobernanza o administración de esas redes desde la iniciativa consensuada por los agentes económicos y sociales que se concitan en las redes de Alastria, representativos del tejido empresarial español en su conjunto, especialmente de las pymes y medianas empresas tecnológicas, y de las grandes corportaciones, centros de investigación e instituciones de derecho público que desempeñan funciones concernidas por la tecnología de registro distribuido, desde los registros públicos hasta las administraciones públicas territoriales, pasando por el supervisor de mercados.

Javier Ibáñez Jiménez es Profesor ordinario de Derecho mercantil en la Universidad Pontificia Comillas, donde dirige el Observatorio Jurídico FinTech (Blockchain Lab) y codirige la Cátedra Garrigues de Modernización del Derecho de Sociedades. Cofundador y miembro de la Junta Directiva de Consorcio Red Alastria, asociación privada que ha constituido la primera blockchain pública permisionada nacional. Miembro de los Comités Legal y de Estándares de Alastria, es espónsor de su Comisión de Investigación y Transferencia de Tecnología. Coopera en la labor de estandarización global de la tecnología blockchain en diversas comisiones de trabajo, grupos de expertos y WGs del Comité Consultivo Internacional de la International Telecommunications Union (ITU-T) y de la International Standards Organization (ISO TC), vía UNE, entre otros. 

Proemio. Justificación del tema

Capítulo I - Antecedentes y nacimiento del Consorcio-Asociación (2016-2017)

1. Factores estratégicos que condicionan el nacimiento de la blockchain española

1.1. Primer factor: la voluntad de crear una comunidad nacional de blockchain

1.2. Segundo factor: el carácter multidisciplinar del trabajo interno de la asociación

1.3. Tercer factor: la oportunidad de introducir un principio de coopetición en la construcción de la blockchain permisionada nacional

1.4. Cuarto factor: el carácter multisectorial y universal de la red

2. Impacto social y normativo de la Asociación en el concierto europeo e internacional     

Capítulo II - Desarrollos iniciales y necesidad de una reforma: el problema de la forma legal idónea y de los límites de la actividad desplegada sobre la Red (2018-2019)

1. Desarrollos de Alastria y problemáticas jurídicas y estructurales del Consorcio

2. Planteamiento jurídico de las principales cuestiones suscitadas en torno a una posible reforma de la Asociación y del control de las operaciones sobre la blockchain

3. Propuestas de resolución de las cuestiones planteadas acerca de la actividad asociativa  

3.1. Sobre las actividades de la Asociación que son de factible y válida realización conforme al marco legal español vigente

3.2. Sujetos responsables en el ecosistema: delimitación y análisis particular de la responsabilidad de los miembros de la Junta Directiva de la Asociación Consorcio Red Alastria

3.3. Premisas para un análisis prospectivo y retrospectivo de diversos supuestos de responsabilidad civil subyacente a tipos habituales de actividad ordinaria de Alastria relativa a la participación en la red, considerando exclusivamente la forma asociativa estatutaria vigente (asociación de derecho privado)

3.4. Análisis particular de las actividades de la asociación correspondientes al decurso o transcurrir de software (Alastria-software run) y actividades preparatorias, conexas, complementarias o relacionadas, en particular el desarrollo de software

3.4.1. Empleo de software por el equipo nuclear técnico de Alastria, en la denominada red provisional o de prueba (testnet), no productiva o de uso para negocios empresariales, traslado y depósito de tal software a repositorios de lectura y disponibilidad universal, y operación de la red de prueba o testnet (incluido el mantenimiento nodal)

3.4.2. Actividad de traslado y depósito de software y código abierto de Alastria a repositorios de lectura y disponibilidad universal, y publicación de software

3.4.3 Operación de la red de prueba o testnet, incluyendo las operaciones específicas de mantenimiento nodal

3.4.4. Desarrollo de software por el operador futuro de la mainnet: I+D de blockchain software, su puesta a disposición pública en modalidad open source, y su mantenimiento, en diversos frentes o vertientes de producción y mantenimiento

3.4.5. Operación de una red de producción o en modo real para el mercado de DApps (mainnet), asumiendo la responsabilidad de asegurar la disponibilidad, resiliencia y seguridad de la red de blockchain; en particular, considerando la opción de establecer acuerdos de servicio –SLAs- con terceros para participar como nodos validadores y, con carácter general, bajo el supuesto de uso en la mainnet de software propio de la asociación

3.4.6. Referencia escueta a la recepción y canalización de ayudas públicas a empresas (comunidad) para que creen casos de uso, o para que implementen la red a través del investigación y desarrollo de software para el desenvolvimiento de plataforma, incluidos contratos inteligentes o SCs, y código de desarrollo de ID, entre otras modalidades otros.

3.4.7. Construcción, desarrollo y operación de las aplicaciones de ID, responsabilizándose de servir a socios de Alastria

3.5. Conclusiones parciales

4. Propuesta de resolución de las cuestiones planteadas acerca de un cambio estatutario y reglamentario, y acerca de la determinación de los vehículos óptimos para lograr la eficiencia de la actividad consorciada

4.1. Examen de la opción unitaria: el escenario de mantenimiento de la forma asociativa

4.1.1. Riesgos específicos derivados de mantener la forma

4.1.2. Mecanismos estatutarios y extraestatutarios de control de riesgos bajo forma asociativa; selección y descripción de mecanismos óptimos y de su incidencia estatutaria y reglamentaria interna

4.1.3. Tratamiento especial de la cuestión referente a a la insuficiencia relativa de los disclaimers para descargar la responsabilidad civil de la Asociación y sus representantes legales derivada de daños originados por culpa aquiliana

4.2. Opción unitaria por la constitución de una fundación

4.3. Opciones que propugnan la segmentación o la segregación o secesión de la actividad que originariamente reside en el consorcio

4.4. Examen especial de la opción por la transferencia de la actividad productiva general del consorcio a una sociedad cooperativa, en particular de servicios

4.5. Examen especial de la organización de la red productiva consorcial a través de acuerdos multilaterales de red, sin compromiso de gobierno por una persona jurídica

4.6. Alternativas de grupo y otras fórmulas de control conjunto o concertado

4.6.1. Grupo de sociedades y otras modalidades de gestión por miembros consorciados, constituyendo sociedades

4.6.2. Joint Ventures y otras fórmulas no societarias de carácter asociativo, allende un simple acuerdo plurilateral

4.6.3. Entes automatizados con personalidad

4.6.4. Apunte sobre el caso particular de gestión y operación de la red, total o parcialmente, por personas vinculadas contractual o funcionalmente a ella, sin participación de Alastria en el control de gestión

4.7. Conclusión breve

CAPÍTULO III - Cuestiones con alcance normativo que plantea la evolución de la blockchain pública permisionada española

1. Gobernanza permisionada

1.1. Conceptos previos

1.2. El problema de gobierno en una red pública permisionada y sus consecuencias en el plano de la responsabilidad

1.3. Gobernanza y políticas operativas de red

2. Responsabilidad civil

2.1. La política estatutaria de responsabilidad de la asociación

2.2. Nota preliminar breve sobre la responsabilidad social asociativa y del consorcio

2.3. Responsabilidad de los miembros de la junta directiva por las actividades consorciadas, y en particular por el software propio creado y liberado por aquella desde su constitución

2.3.1. Responsabilidad actual

2.3.2. Responsabilidad potencial en diversos escenarios

2.4. Análisis de los riesgos surgidos de la actividad de una red pública permisionada y su previsible impacto en la generación de responsabilidad civil en los gestores de la red y en los vehículos jurídicos en que se sustenta

2.5. Incidencia por niveles y tipos de riesgo sobre la responsabilidad civil contractual

3. Identidad digital y protección de datos

3.1. Identidad soberana

3.2. Protección de datos personales

4. Propiedad intelectual e industrial del consorcio y software libre

4.1. Estructura y régimen del software de Alastria

4.2. Incidencia de los riesgos mapeados en la responsabilidad extracontractual de la producción y enajenación de software de la asociación

4.2.1. Distribución del código ya creado y liberado

4.2.2. La generación y liberación de software

4.3. Examen breve del valor jurídico y limitaciones de los disclaimers sobre la licencia originaria

4.4. Cumplimiento normativo en materia de propiedad industrial y régimen de responsabilidad por la creación de signos y activos de propiedad industrial

4.4.1. Nombre comercial y marcas

4.4.2. Patentes

4.4.3. Know how

5. Integración de socios y derecho de la competencia

5.1. Las actividades de Alastria como posibles prácticas anticompetitivas desde la óptica del Derecho de la competencia

5.2. Compensación de costes de red (“banco de gas”) y costes de registro de operadores de red en la CNMC

5.3. Abuso de posición dominante (102 TFUE / 2 LDC)

5.4. Nota sobre el régimen de control de concentraciones

5.5. Referencia a conductas en el consorcio que puedan reputarse desleales

6. Relaciones internacionales y estandarización

7. Conclusiones

Referencias

Glosario

Abreviaturas

ANEXOS

ANEXO I - INFORME PREVIO SOBRE LA REFORMA DE LA ASOCIACIÓN Y LA ACTIVIDAD LEGAL DE CONSORCIO RED ALASTRIA Presentado por el Comité Legal a la Junta General en su sesión de 11 de abril de 2019

I. Resumen ejecutivo

II. Antecedentes

III. Objetivo

IV. Contenido

1. Materias que es preciso abordar ex novo o replantear

1.1. Rol de Alastria como eventual prestador servicios, especialmente ID / SSI

1.2. Adaptación y publicación inmediata de avisos de asunción o exención de responsabilidad, advertencias o disclaimers para usuarios

1.3. Régimen del cierre de red

1.4. Minimización del riesgo directivo

1.5. Reformas estatutarias y autorregulatorias específicas

2. Soluciones sobre debates previos

2.1. Estructura jurídica idónea del consorcio

2.2. Su relación con otras entidades

2.3. Uso de Telsius por asociados que pueda generar responsabilidad de Alastria o miembros de sus órganos

2.4. Respecto a la responsabilidad por datos y operaciones sobre Arrakis

ANEXO II - DAFO DE POSIBLES VEHÍCULOS ESPECIALES (SPVs) PARA DESENVOLVER LA PRODUCCIÓN DE RED

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  Javier Wenceslao Ibáñez Jiménez

  Cofundador en Alastria Blockchain Ecosystem y profesor de Derecho mercantil en la Universidad Pontificia Comillas
  

  Javier Ibáñez Jiménez es Profesor ordinario de Derecho mercantil en la Universidad Pontificia Comillas, donde dirige el Observatorio Jurídico FinTech (Blockchain Lab) y codirige la Cátedra Garrigues de Modernización del Derecho de Sociedades. Cofundador y ...